從比附援引到罪刑法定: 以規則的分析與案例的論證為中心 | 誠品線上

從比附援引到罪刑法定: 以規則的分析與案例的論證為中心

內容簡介

內容簡介 近代中國法律改革，隨著《大清新刑律》的制定，確立了西方近代意義上的罪刑法定主義。圍繞這一原則，更曾展開一場“比附援引”與“罪刑法定”的論戰。筆者的問題意識是：法律轉型時期，從比附援引到罪刑法定，是斷裂抑或進化，有怎樣的變與不變？傳統法中的比附援引，因為具有類推的性質，不符合近代罪刑法定之要求，而多被詬病。但如果我們瞭解傳統司法的要求和傳統立法的特點，或許會對比附有“同情的理解”。傳統司法要求“引斷允協”與“情罪相符”，前者要求能夠援引適當的法條，後者乃追求個案的公正；傳統法條以“客觀具體化”與“絕對法定刑”為特徵，兩者間存在緊張關係。客觀具體化的立法使得法條過於僵硬，難以涵攝具體事實，“法無明文”的情況實際上是司法中的常態；絕對法定刑與具體問題具體處理這種“實質正義”之間更無法協調，因此，在司法實踐中，比附得以頻繁地運用。

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